5103 · ص288 · ج23
[عدم صحة الرهن إلا بدين مضمون]
(وَلَا يِصِحُّ الرَّهْنُ إِلَّا بِدَيْنٍ مَضْمُوْنٍ) ١، وَقَوْلُهُ: (مَضْمُوْن) عَلَى وَجْهِ التَّأْكِيْدِ، وَإِلَّا فَجَمِيْعُ الدَّيْنِ مَضْمُوْنٌ، كَذَا فِيْ "شَرْحِ الْأَقْطَعِ" ٢.
[ضمان الدَّرَك]
وَقِيْلَ: هُوَ احْتِرَازٌ عَنْ ضَمَانِ الدَّرَكِ ٣ ٤، وَفِيْ "الْمَبْسُوْطِ": وَالرَّهْنُ بِالدَّرَكِ بَاطِلٌ؛ لِأَنَّ الدَّرَكَ لَيْسَ بِمَالٍ مَسْتَحَقٍّ يُمْكِنُ اسْتِيْفَاؤُهُ مِنْ مَالِيَّةِ الرَّهْنِ، وَلَوْ هَلَكَ فِيْ يَدِ الْمُرْتَهِنِ لَمْ يَضْمَنْ؛ لِأَنَّ ضَمَانَ {الرَّهْنِ} ٥ ضَمَانَ اسْتِيْفَاءٍ، وَالْاسْتِيْفَاءُ لَا يَسْبِقُ الْوُجُوْبَ ٦.
وَلَا يَصِحُّ أَنْ يُقَالَ: فَقَوْلُهُ: (مَضْمُوْن) احْتِرَازٌ عَنْ بَدَلِ الْكِتَابَةِ؛ لِأَنَّهُ ذَكَرَ فِيْ "فَتَاوَى قَاضِيْ خَانْ"/: أنّ الْمَوْلَى إِذَا أَخَذَ/ مِنْ مُكاتَبِهِ رَهْنَاً بِبَدَلِ الْكِتَابَةِ جَازَ، وَإِنْ كَانَ لَا يَجُوْزُ أَخْذُ الْكَفِيْلِ بِبَدَلِ الْكِتَابَةِ ٧.
(لِأَنَّ حُكْمَهُ ثُبُوْتُ [يَدِ] ٨ الْاسْتِيْفَاءِ، وَالْاسْتِيْفَاءُ يَتْلُوْ الْوُجُوْبَ) ٩، فَلَا بُدَّ مِنْ وُجُوْبٍ سَابِقٍ عَلَى الْاسْتِيْفَاءِ لِيَكُوْنَ الْاسْتِيْفَاءُ مَبْنِيًّا عَلَيْهِ ١٠.
١ يُنْظَر: بداية المبتدي (ص ٢٣٠).
٢ يُنْظَر: تبيين الحقائق شرح كنز الدقائق (٦/ ٦٦)، الجوهرة النيرة على مختصر القدوري (١/ ٢٢٧)، البناية شرح الهداية (١٢/ ٤٧٩).
٣ - ضَمَان الدَّرَك لُغَةً: مِنْ أَدْرَكْتُ الرَّجُلَ، أَيْ لَحِقْتَهُ، فَهُوَ مَأْخُوْذٌ مِنْ اللَّحَاقِ وَالتَّبِعَة. يُنْظَر: المصباح المنير في غريب الشرح الكبير (١/ ١٩٢)، تاج العروس للزبيدي (٢٧/ ١٤١)، مختار الصحاح (ص ١٠٤).
- ضَمَانُ الدَّرَك اصْطِلَاحَاً: الْتِزَامُ تَسْلِيمِ الثَّمَنِ عِنْدَ اسْتِحْقَاقِ الْمَبِيعِ، وَيُعَبِّرُ عَنْهُ بَعْضُهُم: بِضَمَانِ الْعُهْدَةِ. يُنْظَر: الاختيار لتعليل المختار (٢/ ١٧٣)، تبيين الحقائق شرح كنز الدقائق (٤/ ١٦١)، التعريفات للجرجاني (ص ١٣٨).
٤ يُنْظَر: العناية شرح الهداية (١٠/ ١٤٤)، الجوهرة النيرة على مختصر القدوري (١/ ٢٢٧)، البناية شرح الهداية (١٢/ ٤٧٩).
٥ سقطت من (ب).
٦ يُنْظَر: المبسوط للسرخسي (٢١/ ٧٣)، الكفاية شرح الهداية (٤/ ١١٦٠).
٧ يُنْظَر: فتاوى قاضيخان (٣/ ٥٤٥)، تبيين الحقائق شرح كنز الدقائق (٦/ ٦٦)، البناية شرح الهداية (١٢/ ٤٧٩).
٨ في (أ): (بَدَل).
٩ يُنْظَر: الهداية شرح البداية (٤/ ١٥٥٨).
١٠ يُنْظَر: البناية شرح الهداية (١٢/ ٤٧٩)، الكفاية شرح الهداية (٤/ ١١٦٠).